爱博诺德 咸淡哥分享第10期：爱博诺德 知识产权出资瑕疵、对赌协议存疑如何处理

指南:

* * *如果部分投资机构在投资发行人时约定了赌博协议等类似安排，发行人和中介机构应如何把握？

答:如果投资机构在投资发行人时约定了类似赌博协议等安排，原则上要求发行人在备案前进行清理，但同时可以不清理以下要求:一是发行人不作为赌博协议的一方；二是对赌协议没有约定，可能导致公司控制权发生变化；第三，对赌协议不与市值挂钩；四是对赌协议中不存在严重影响发行人持续经营能力的情形或其他严重影响投资者权益的情形。保荐机构和发行人律师应当对赌博协议是否符合上述要求出具明确的核查意见。

发行人应披露对赌协议的具体内容、对发行人可能产生的影响等。在招股书中，并给予风险警示。

* * *历史上存在发行人出资或重组瑕疵等涉及股东出资情形的，中介机构应重点从哪些方面进行核查？

答:发行人注册资本应依法足额缴纳。发起人或者股东作为出资的资产产权转移手续已经办理完毕。保荐机构和发行人律师应关注发行人是否存在股东未充分履行出资义务、抽逃出资、出资方式等瑕疵。，或者发行人是否存在历史上国有企业和集体企业改制的缺陷。

历史上出资存在瑕疵的，应当在申报前依法采取补救措施。保荐机构和发行人律师应当核查出资瑕疵的影响，发行人或相关股东是否因出资瑕疵受到行政处罚，是否构成重大违法行为，本次发行是否存在法律障碍，是否存在纠纷或潜在纠纷，并提出明确意见。发行人应充分披露出资瑕疵、采取的补救措施以及中介机构的核查意见。

原则上，发行人为国有企业、改制后的集体企业、历史上隶属于集体组织的企业的，发行人应在招股说明书中披露主管部门对改制程序的合法性以及是否造成国有或集体资产损失的意见。国有企业、集体企业改制过程中，如不存在上述情形，保荐机构和发行人律师应分析说明相关改制行为是否已经主管部门批准，法律依据是否充分，履行的程序是否合法，对发行人的影响等。结合当时有效的法律法规。发行人应在招股说明书中披露相关中介机构的核查意见。

解决知识产权投资缺陷的思考

投入的知识产权是否为专有技术或专利，知识产权的来源，是否与其他当事人就相关知识产权存在争议；

知识产权投入发行人后专利的形成与财务报表中“专利权”的内容是否存在一一对应关系。

实施解决知识产权投资缺陷；

1.检查投入的资产是否为专有技术

2.核实相关知识产权是发行人基于其积累的专业知识和行业经验开发的

3.查阅与谢江兵专有技术投资相关的评估报告和验资报告；

4.检查发行人的专利证书；

5.查阅谢两项专有技术研发的工艺文件；

6.搜索中文裁判文书网站等公共信息。

7.检查发行人财务报表的相关科目；

8.查看财务报表中专利权的详细信息。

关于解决赌博协议问题的思考:

以列表方式简要说明发行人、控股股东、实际控制人及其他股东之间的对赌协议或对赌条款的约定及执行情况，包括但不限于:对赌各方名称、协议签订时间及主要内容、协议执行情况、对赌协议清算情况；

是否存在触发赌博协议或赌博条款生效的情形，赌博双方是否存在纠纷或潜在纠纷；

发行人的所有赌博协议或赌博条款是否已被彻底清理；是否符合上海证券交易所科技创新板股票发行上市审核第十次问答的要求；

投资变更协议约定的投资协议全部条款的终止是否导致发行人相关股东前期投资及持股行为缺乏依据；请明确“终止执行”的法律概念，规范终止赌博条款或赌博协议的约定。

解决赌博问题的实施协议:

检查发行人、发行人实际控制人及其一致行动人与投资者股东签订的投资协议、投资变更协议、增资协议、股权转让协议及投资协议补充协议；

查阅《审计报告》和发行人与中介机构签订的服务协议；

核对发行人的工商信息；

查看发行人的说明和股东出具的确认函。

以艾博德医疗科技有限公司为例

其中:关于无形资产的投资缺陷

申请文件显示，2011年1月26日，北京天元凯资产评估有限公司出具了《杰·蒋冰专有技术评估项目评估报告》，对杰·蒋冰拥有的“软性人工晶状体装置”和“高折射率丙烯酸高分子材料”两项专有技术进行评估，评估价值2076万元。2019年5月13日，北京众合益资产评估有限公司发布《关于了解江姐冰拥有的两项发明专利价值涉及的两项发明专利资产评估的说明》。上述两项专有技术按收益法评估的市值为2284万元。2011年2月18日，艾博有限公司召开股东会，同意解江兵知识产权评估值为2076万元，其中注册资本2000万元，资本公积76万元；同意修改章程，注册资本为4000万元，其中:谢以知识产权出资2000万元，以货币出资40万元，以货币出资980万元，以货币出资980万元。谢对上述专有技术投资行为发表了承诺。不过，招股书并未披露上述情况。招股书显示，发行人现有专利均为原始取得；报告期内公司无形资产中，公司专利权为谢投资的专利技术，非专利技术主要为自主研发的相关非专利技术。

律师验证意见:经验证，发行人律师认为谢出资所使用的知识产权是专有技术，是其在积累专业知识和行业经验的基础上开发的。截至本问询函回复之日，谢出资使用的知识产权与其他方就相关知识产权不存在争议。

会计师验证意见:经验证，申报会计师认为谢知识产权出资给发行人后形成两项专利，共同作用于一个受益产品，同时投入。无论是单独核算还是单独核算，摊销金额在财务报表上没有变化。公司结合上述两项专利进行财务会计处理。

关于赌博协议

根据申请文件，发行人、发行人实际控制人谢及其与其他投资者股东的一致行动人签署的投资协议中包含投资者回购权、实现权、股权转让优先购买权、已发行股份优先购买权、合并或清算优先权、反稀释权等特殊权利条款。2019年6月10日，发行人、发行人实际控制人谢及其一致行动人与其他投资者股东签署了《投资变更协议》，约定除本协议另有约定外，投资协议的所有条款自本协议签署之日起终止，各方及公司的权利义务以创立大会相关文件载明的约定为准。还规定，自公司提交上市申请之日起18个月内，公司上市申请未获主管部门批准，在符合中国法律法规的前提下，公司股东将按照当时生效的公司章程约定的股东会议事规则作出股东会决议，并于上市申请成功撤回后的同一天复会；在这种情况下，如果各方一致同意延长上述期限，应另行签署书面协议，以明确约定。

发行人律师认为:除投资协议中回购权利的重新约定外，投资协议中其他投资者的专用条款已全部终止；截至本补充法律意见出具之日，有限公司/发行人、杰、博建等回购义务人未触发投资协议约定的回购条件，双方对投资协议的履行不存在争议或潜在争议；修改后的各方回购权利符合《上海证券交易所科技创新板股票发行上市审核问答》第十条的规定；根据《投资协议补充协议》，除部分条款终止外，投资协议并未完全终止，不会导致缺乏投资和持股基础。

2020年，我们关注:物流、教育、新消费。上述三个方面均已与雇主达成共识

咸蛋的业务领域:

审计业务:出具非上市公司/上市公司年度审计报告、专项审计报告、管理建议书、合规报告等。

公司管理业务:财务合并、内控管理、全面预算管理、建立内部审计制度等。

FA业务:财务顾问、法律顾问、新三板上市指导、IPO实施、投融资顾问、私募基金、资本市场场内场外、并购重组。

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