劳动争议 官方解答：36个常见劳动争议问题

江西高院和省人社厅联合出台文件

统一全省劳动争议案件的裁判标准

近日，江西省高级人民法院与省人力资源和社会保障厅联合印发《关于办理劳动争议案件若干问题的解答》，供全省各级法院、人力资源社会保障局参照执行。

《答案》的出版是基于近年来经济社会的不断发展。企业用工形式逐渐转向多元化模式，新的情况和问题也相应出现。全省劳动争议案件总量也在持续上升，办案难度越来越大。全省法院、仲裁机构及其各自系统之间的裁判标准不同，往往导致同一案件的判决不同，已引起社会广泛关注，需要加以规范和引导。

此次劳动争议裁审标准问题调研由省法院牵头，专业法官、法学院教授、人社部门专家共同组成联合调研组，历时一年多，经广泛征求意见，充分研讨，归纳出37个问题解答，涉及劳动关系认定、劳动合同订立、履行、解除、终止、劳动报酬、社会保险待遇、裁审衔接等内容。

《解答》坚持问题导向，针对裁判案件实践中的难点、热点问题提出指导性意见。如强调以“合同+人格从属+因素类型”的方式全面审查是否存在劳动关系，明确劳动合同不能继续履行的具体情形，为已支付实际劳动的违法用人单位的伤亡提供适当有效的救济渠道，规定劳动关系确认诉讼的仲裁时效起点，在裁判中适用新的民事诉讼证据规则等。

《解答》的出台，将有助于充分保护当事人的合法权益，维护社会和谐稳定，优化营商环境，保障和改善民生，促进经济社会持续发展，有助于达到统一全省裁审标准，提升裁审质效的目的。

江西省高级人民法院

江西省人力资源和社会保障厅

印发《关于处理劳动争议案件的意见》

若干问题的解答》的通知

全省各级法院、人力资源和社会保障局:

现将《江西省高级人民法院、江西省人力资源和社会保障厅关于办理劳动争议案件若干问题的解答》印发给你们，供参考。实践中遇到的问题，请及时层报省法院立案二庭和省人社厅调解仲裁管理处。

2020年5月9日

江西省高级人民法院

江西省人力资源和社会保障厅

关于办理劳动争议案件

一些问题的答案

一、关于劳动关系确认

1.网络平台经营者与相关员工之间是否存在劳动关系？

网络平台经营者与相关从业人员之间订立书面劳动合同并按劳动合同履行的，认定为劳动关系；双方订立承包、租赁、联营等合同，并建立营运风险共担、利益共享分配机制的，按双方约定执行，不应认定双方存在劳动关系。实际履行与约定不一致或双方未约定的，以实际履行情况认定。双方未签订书面劳动合同的，依据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》的有关规定，根据劳动者的工作时长、工作频次、工作场所、报酬结算、劳动工具等，企业对劳动者的监督管理程度、惩戒措施等因素综合认定是否存在劳动关系。

2.全日制学生与用人单位是否存在劳动关系？

全日制在校学生在用人单位参加教学实习的，双方不存在劳动关系；在校学生根据《高等学校勤工助学管理办法》第4条规定利用业余时间在用人单位勤工助学的，双方不存在劳动关系；在校学生在用人单位以就业为目的工作的，可根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》综合判断双方之间是否存在劳动关系。

二、关于劳动合同的订立和履行

3、劳动者以书面劳动合同无效为由主张未签订书面劳动合同二倍工资差额的，应如何处理？

劳动者以书面劳动合同无效为由，主张未签订两倍工资差额的书面劳动合同的，不予支持。

4、劳动者以劳动合同倒签或补签为由主张未签订书面劳动合同二倍工资差额的，应如何处理？

双方在法定期限内逆向签订劳动合同的签订日期。劳动者以反向签订劳动合同为由主张未签订书面劳动合同的，不予支持。除非有欺诈或胁迫的证据。双方签订补充劳动合同的，劳动者主张扣除实际用工日期与签订补充劳动合同前一日一个月工资差额的两倍，应予支持。

5、劳动合同期满后未续签，劳动者继续为用人单位提供劳动，劳动者主张二倍工资差额的，应如何处理？

劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，双方超过一个月未续订劳动合同的。劳动者主张用人单位支付劳动合同延期期间未签订的劳动合同工资差额二倍的，应予支持。除非双方另行约定续约。劳动合同期满后，按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条的规定予以续订。劳动者主张用人单位支付续签期间未签订的劳动合同月工资差额两倍的，不予支持。

6、劳动者主张用人单位支付二倍工资差额，用人单位以因劳动者原因未订立书面劳动合同为由抗辩的，应如何处理？

用人单位有证据证明已主动履行订立劳动合同义务，但劳动者拒绝订立劳动合同的，或者劳动者利用人事主管机关的便利故意不订立劳动合同的，或者用人单位因其他客观原因未及时与劳动者订立劳动合同的，劳动者主张用人单位应当支付二倍工资差额的，不予支持。

7、标准工时工作制下确认加班事实的证据，应如何审查认定？

在标准工时制度下，判断劳动者是否加班，主要应考察以下几个方面:

1、劳动者的工作时间超过法定工作时间标准；

2.劳动者在加班期间为用人单位提供劳动的；

3、加班是由用人单位安排的或者经用人单位批准的。

8.符合条件的劳动者提出与用人单位签订无固定期限劳动合同，但用人单位不予签订。如果劳动者请求人民法院责令用人单位签字，该怎么办？

符合条件的劳动者提出与用人单位签订无固定期限劳动合同，用人单位不予签订，劳动者请求人民法院判令用人单位签订的，人民法院应向劳动者释明可以将诉讼请求变更为要求确认双方存在无固定期限劳动合同关系，劳动者拒绝变更的，对其诉讼请求不予支持。

9.劳动者因工作原因占用或者使用用人单位的财产，应当怎么办？

用人单位要求劳动者返还劳动合同存续期间因劳动合同的履行而由劳动者占有、使用的财物的，应当按照劳动争议案件处理。用人单位要求劳动者返还劳动合同存续期间劳动者非因工作原因借用的财物的，应当按照普通民事案件处理。

10.劳动合同期限内存在哪些情形，可视为劳动合同终止？

劳动合同履行过程中存在以下情形之一的，可以认定为劳动合同中止履行：

劳动合同经双方协商一致中止履行的；

劳动者因涉嫌违法犯罪被限制人身自由的；

因不可抗力导致劳动合同暂时不能履行的；

劳动者应征入伍或履行国家规定的其他法定义务的；

劳动者暂时不能履行劳动合同义务，但仍有继续履行的条件和可能的；

法律、法规规定的或劳动合同约定的其他情形。劳动合同中止履行期间，劳动关系保留，劳动合同暂停履行，用人单位可以不支付劳动报酬并停止缴纳社会保险费。劳动合同中止期间不计算为劳动者在用人单位的工作年限。劳动合同中止情形消失，除已经无法履行的外，应当恢复履行。

第三，关于劳动报酬

11、未订立书面劳动合同二倍工资差额的计算基数应如何认定？

双倍工资差额的计算基数应为劳动者当月实际支付的工资，不包括以下部分:

延长工作时间的工资报酬；

根据工人的工作表现随机分配的福利工资和佣金；

支付周期超过一个月的劳动报酬，如季度奖、半年奖、年终奖、年底双薪以及按照季度、半年、年结算的业务提成等；

支付周期未定的劳动报酬，如一次性奖金、津贴、补贴；

法律、法规和国家规定的劳动者福利待遇等。但劳动者正常工作时间的工资低于当地最低工资标准的，以当地最低工资标准为计算基数。

12.加班工资基数应该如何确定？

双方当事人对工资构成和工作时间有明确约定的，从其约定。劳动者正常工作时间的工资低于当地最低工资标准的，以当地最低工资标准为计算基数。双方当事人对工资构成和工作时间约定不明确，按实际发放工资中的正常工作时间工资作为加班工资的计算基数。折算后的正常工作时间工资低于当地最低工资标准的，以当地最低工资标准为计算基数。

13.停工留薪期工伤职工工资如何确定？

根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，工伤职工在停工留薪期内“原工资福利待遇不变”，其中“原工资”按照工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月的平均月工资计算，但不包括加班工资。

14.用人单位安排劳动者在休息日加班，劳动者拒绝补休的，可以免除用人单位支付加班费的义务吗？

用人单位安排劳动者休息日加班后安排了补休，劳动者拒绝补休并要求用人单位支付加班费的，不予支持。

四.劳动合同的解除和终止

15、用人单位以劳动者存在劳动合同法第三十九条规定情形为由解除劳动合同，在仲裁或诉讼程序中，用人单位又补充提出劳动者存在用人单位可单方解除劳动合同的其他事由或情形，应如何处理？

用人单位以劳动者存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的情形为由解除劳动合同的，应当根据用人单位在解除劳动合同时提出的理由或者情形，审查用人单位是否构成违法解除劳动合同。在仲裁或者诉讼程序中，用人单位事后补充的劳动者存在用人单位可以单方解除劳动合同的其他原因或者情形的，不纳入审查范围。

16、用人单位单方调整工作岗位，劳动者不服，导致解除劳动合同的，应如何处理？

用人单位对劳动者工作岗位的调整，涉及用人单位就业自主权与劳动权益的平衡。同时，符合下列情形的，视为用人单位合法行使用工自主权。劳动者以用人单位擅自调整工作为由要求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿的，不予支持:

符合劳动合同的约定或者用人单位规章制度的规定；

满足用人单位生产经营的客观需要；

调整后的工作岗位的劳动待遇水平与原岗位基本相当，但根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一项和第二项，因劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作而被调整岗位，或者因劳动者不能胜任工作而调整岗位的除外；

调整工作不是歧视或侮辱；

不违反法律法规的规定。用人单位主张调整劳动者工作岗位合法，应承担举证证明责任。用人单位调整劳动者的工作岗位且不具有上述规定的情形，劳动者超过一个月未明确提出异议，后又以《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第一项规定要求解除劳动合同并请求用人单位支付经济补偿的，不予支持。

根据用人单位的规章制度，既不到新岗位报到，也不到原岗位工作的劳动者严重违纪。用人单位主张解除劳动合同的，应当予以支持。

17、劳动者未提前通知用人单位而擅自离职的，应如何处理？

劳动者未提前30日以书面形式通知用人单位解除劳动合同，自愿离职的，或者虽履行通知义务但未履行办理工作交接等相关义务，给用人单位造成损失的，用人单位应当支持劳动者要求赔偿直接经济损失。用人单位对造成的经济损失承担举证责任。

劳动者以《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二款规定为由解除劳动合同的，可以不需要事先通知用人单位。

18.劳动合同不能继续的具体情形有哪些？

《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条中“劳动合同已经不能继续履行的”情形包括：

用人单位被依法宣告破产、吊销营业执照、责令关闭或者撤销，或者用人单位决定提前解散的；

劳动者在仲裁或者诉讼过程中达到法定退休年龄的；

劳动合同期限届满，在仲裁或者诉讼过程中终止，不存在《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定的应当订立无固定期限劳动合同的情形；

劳动者原岗位对用人单位的正常业务开展具有较强的不可替代性和唯一性，且劳动者原岗位已被他人替代，双方不能就新岗位达成一致意见的；

劳动者已加入新的用人单位；

仲裁或者诉讼过程中，用人单位有证据证明向劳动者提供合理工作岗位，但劳动者拒绝的；

其他明显不具备继续履行劳动合同条件的。用人单位仅以劳动者原职务被他人顶替为由进行辩解的，不应当视为劳动合同不能再履行的情形。

19、劳动者主张继续履行劳动合同，但劳动合同已无法继续履行的，应如何处理？

劳动者主张继续履行劳动合同，但劳动合同不能继续履行的，应当向劳动者说明可以变更请求，要求用人单位支付违法解除劳动合同的赔偿金。劳动者坚持不变更的，应当驳回其继续履行劳动合同的请求，并告知劳动者可以另行主张违法解除劳动合同的赔偿。

20、劳动者要求用人单位支付加付赔偿金的，应如何处理？

用人单位违反《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定的法律，劳动者起诉人民法院要求用人单位支付额外赔偿金的，劳动者应当对劳动行政部门责令用人单位限期支付劳动报酬、加班费、经济补偿金和工资差额等有关事实以及用人单位逾期不履行的有关事实承担举证责任。

五、关于社会保险待遇

21、用人单位未按规定缴纳、欠缴社会保险费或者未按规定的工资基数足额缴纳社会保险费，劳动者主张逾期的，应当怎么办？

用人单位未缴、欠缴社会保险费或未按规定的工资基数足额缴纳社会保险费的，劳动者主张予以补缴的，告知劳动者不属于劳动争议案件的受案范围，应裁定不予受理。已经受理的，应裁定驳回起诉。

22、达到法定退休年龄的人员向用人单位索赔工伤待遇，如何处理？

达到法定退休年龄的人员向用人单位主张工伤待遇，未能提供劳动行政部门作出的工伤认定的，不予支持。但用人单位对构成工伤不持异议的除外。符合人身损害赔偿条件的，应向其释明可以另行提起侵权之诉。坚持主张工伤待遇的，驳回其诉讼请求。

23.如果违法用工单位的残疾员工或死亡员工的近亲属直接起诉人民法院，要求用人单位支付一次性赔偿金，该怎么办？

非法用工单位伤残职工或者死亡职工的近亲属依据相关行政部门出具的非法用工处理意见要求单位支付一次性赔偿的，应予支持。非法用工单位伤残职工或者死亡职工的近亲属不能提供相关行政部门出具的非法用工处理意见，人民法院根据查明的事实及《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》的规定认定非法用工关系成立的，非法用工单位应承担相应赔偿责任。人民法院可以委托非法用工单位所在地设区的市级劳动能力鉴定委员会进行伤残职工的劳动能力鉴定。

不及物动词裁决的联系

24、确认劳动关系争议的申请仲裁时效应如何确定？

确认劳动关系纠纷适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定的仲裁申请时效。

25、劳动者主张未休年休假补偿工资的仲裁时效及起算点应如何确立？

劳动者要求用人单位支付其未支付的年休假工资的仲裁时效期间，适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，自年休假次年1月1日起计算；如果用人单位允许员工跨年休年假，请求权限制将顺延至次年1月1日；劳动关系已经解除或者终止的，从劳动关系解除或者终止之日起计算。

26、当事人撤诉或按撤诉处理后，再次直接提起诉讼的，应如何处理？

当事人对劳动人事仲裁机构作出的仲裁裁决不服，向人民法院提起诉讼，撤回诉讼或者被人民法院视为撤回诉讼的，原仲裁裁决自人民法院裁定送达当事人之日起发生法律效力。当事人直接提起诉讼的，人民法院不予受理。已经受理的，裁定驳回起诉。

27、当事人在仲裁阶段未提出仲裁时效抗辩，在诉讼阶段提出的，应如何处理？

劳动人事仲裁机构受理劳动争议案件并作出实质性裁决。当事人在仲裁过程中未提出仲裁时效抗辩的，一审提出的不予支持。劳动人事仲裁机构未经审理直接作出不予受理通知，当事人在一审时提出仲裁时效抗辩的，人民法院应予审理。当事人未按照规定提出仲裁时效抗辩，以仲裁时效期间届满为由申请再审或者提出再审抗辩的，不予支持。

28、当事人在仲裁阶段未提供的证据，在诉讼阶段提交的，应如何处理？

依法负有举证责任的当事人在仲裁过程中未提交或者拒绝提交证据，在诉讼阶段提交证据又未说明正当理由的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》等法律、司法解释关于逾期提交证据的有关规定认定和处理。

29、当事人在诉讼阶段否认在仲裁阶段的自认，应如何处理？

在诉讼阶段，当事人在仲裁阶段自认行为的效力受《中华人民共和国民事诉讼法》、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》等法律、司法解释的相关规定管辖。

30、当事人在仲裁阶段主张经济补偿金，后在诉讼阶段增加主张违法解除劳动关系的赔偿金的，应如何处理？

如果当事人在仲裁阶段主张经济赔偿，然后在诉讼阶段增加非法解除劳动关系的赔偿，可以认定该主张与劳动争议不可分割，应当共同审理。

31、当事人主张用人单位支付赔偿金，经审理认为理由不成立，但符合用人单位应当支付经济补偿金的情形，应如何处理？

劳动人事仲裁机构或人民法院在审理中向劳动者说明赔偿与经济补偿的区别后，如果劳动者仍然坚持只要求用人单位支付赔偿，用人单位就无法通过裁判支付经济赔偿。

32、仲裁裁决有多项内容，当事人仅就部分内容提起诉讼的，应如何处理？

仲裁裁决内容较多，当事人只对其中部分内容提起诉讼的，人民法院可以确认仲裁结果中双方均未起诉的部分，直接写入判决书正文。人民法院认为仲裁裁决存在确认是否存在劳动关系错误的，可以直接确认当事人是否提起诉讼，并根据确认的事实作出相应判决。当事人在仲裁阶段提出新的未申请的诉讼请求的，应当告知其另行申请仲裁。但与劳动争议不可分割的除外。

33、劳动者与用人单位达成调解协议后，如何适用仲裁及司法程序？

劳动者与用人单位可以在劳动争议调解委员会、人民调解委员会、工会等具有劳动争议调解职能的调解组织的主持下达成调解协议。对于仅就给付义务达成的调解协议，劳动者和用人单位可以根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第四条的规定，向人民法院申请司法确认。劳动者与用人单位达成的其他调解协议，也可以向人民法院申请司法确认。人民法院确认的，当事人可以申请强制执行。人民法院不予确认的，当事人可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。

就支付劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金达成调解协议的，劳动者可依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第十六条等法律规定向人民法院申请支付令。

支付令经人民法院裁定终结监督程序后，按照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条执行。调解协议仅就劳动报酬达成，且双方在劳动关系中不涉及其他争议的，用人单位不履行调解协议确定的支付义务，劳动者可以根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十七条的规定，直接向人民法院提起诉讼。

34、调解协议的效力如何认定？

劳动者与用人单位依据本解决办法第三十三条达成的调解协议，经审查不违反法律、行政法规的强制性规定，不存在欺诈、胁迫或者利用他人的情形的，视为有效。有重大误解或者明显不公平的，人民法院应当支持撤销请求。

35、人民法院在案件审理过程中，是否可以向仲裁机构查阅复制有关内容？

劳动人事仲裁机构和人民法院可以根据案件需要，相互发函查阅、复制有关案件内容，双方应当相互配合。

七、其他

36.重大公共安全事件期间如何处理劳动争议？

涉及新冠肺炎等重大突发性公共安全事件期间的劳动争议纠纷，依据劳动法、劳动合同法等相关法律法规、司法解释，并结合国家和本省有关规定办理。

37、本办法自印发之日起为全省各级人民法院、仲裁机构参照执行。

法律法规、司法解释有新规定的，按法律法规、司法解释的规定执行。

来源:江西法院

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技巧

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原标题：《官方解答：36个常见劳动争议问题》